ریاست محترم محاکم تجدید نظر استان ..........

با  عرض سلام ،ادب و احترام،

 اینجانب .......... تجدید نظر خواه پرونده به شماره ............ پیرو ابلاغ دادنامه .............که در مورخ ............ با رعایت مهلت قانونی به استنادبندهای الف- ه ماده 348 قانون آیین دادرسی مدنی معترض رسیدگی مجدد و نقص دادنامه بدوی مورد استدعاست .

شرح ماوقع

1- تجدید نظر خوانده (......................... )به استناد یک فقره به اصطلاح مبایع نامه که به صورت صوری تنظیم شده و الزام قانونی نداشته تقاضای محکومیت اینجانب را به پرداخت خسارت به علت عدم انجام تعهد خواستار شده است در حالی که ورقه مذکور که مستند دعوی خواهان بدوی میباشد به دلایل ذیل الذکرو با توجه به عدم قصد طرفین در انجام بیع فاقد وجه الزام­آور بوده ومی باشد زیرا

1- بدواً خاطر عالی را تصریع میدهد اینجانب فعال در عرصه خرید و فروش ملک و ایضا متصدی بنگاه املاک می باشم که به صورت مستمر به جهت افزایش درآمد اقدام به خرید اختصاصی مشارکتی املاک واحداث ساختمان به منظور ارزش افزوده وفروش آن می نمایم .

2-  به دلالت اسناد و مدارک و مودای گواهی گواهان که پیوست1می باشد تجدید نظر خوانده با وساطت آشنایان به عنوان کارگر وشاگرد در بنگاه املاک اینجانب مشغول به فعالیت بود ومسئولیت تعرفه املاک­ها به مشتریان را به ایشان سپرده بودم بنابراین نامبرده هیچ گاه به عنوان خریدار در بنگاه حضور پیدا نکرده است .

متعاقب این امر، اینجانب به همراه ..........، ............. وشخص تجدیدنظر خوانده (............)اقدام به خرید مشاعی زمین مورد نظر [شش دانگ پلاک ..........فرعی از2فرعی از 2اصلی واقع در بخش سه ......... نموده] تا به صورت مشارکتی و واگذاری امر احداث ساختمان به شخص ثالث هریک مالک حصه سهم خودگردد.

4-مطابق پاسخ استعلام...............اداره ثبت اسناد ..........، تجدیدنظر خوانده مالک5/1دانگ از پلاک .........فرعی از2اصلی بخش 3......... می باشدکه این امر خود حکایت از صحت اظهارات اینجانب به شرح پیش گفته دارد که پاسخ اداره ثبت اسناد وتایید مالکیت رسمی وقانونی تجدید نظر خواه ،خود بیانگر آن است که الزام حقیر به تسلیم سند رسمی آن هم در صورتی که سند قانونا به نام ایشان می باشد امری عبث وفاقد منشااثر قانونی {بند 7ماده 84 قانون آیین دادرسی}به عبارت دیگر الزام اینجانب به تنظیم سند و یا محکومیت من بابت تاخیر در انجام تعهد تنظیم سند تحصیل حاصل است و بلاوجه .

و اما پاسخ در ماهیت دعوی

1-همانگونه که معروض داشته ام اینجانب به همراه تجدید نظر خوانده آقای ..........و.......... اقدام به خرید مشارکتی 6 دانگ پلاک مورد تنازع نموده ایم .

2- سپس همگی طبق قرارداد مشارکت ووکالت شماره ...........در دفاتراسنادرسمی شماره .......... امر احداث،تکمیل وتحویل ساختمان موردنظر را در 4 واحد به آقای ............ واگذارکه امضاء تجدید نظر خوانده ذیل وکالتنامه موید واگذاری احداث ساختمان از بدو الی ختم اعم از تفکیک، پایان کار، اخذ انشعاب به آقای ..........دارد{به پیوست سند رسمی تقدیم میدارد }

مطابق ماده 190 از قانون مدنی قصد طرفین و رضای آنها شرط صحت معامله می باشد وعدول از آن غیرممکن .

فلذا همانگونه که اعلام داشته ام قصد ونیت اینجانب و تجدیدنظرخوانده در تنظیم ورقه مذکور {به اصطلاح مبایع نامه }نه تنها انجام عقد بیع وخریدوفروش نبوده تا بتوان شرایط ومقررات عقد بیع رابر آن تحمیل کرد بلکه صرفا در راستای تسهیل وکارگشایی امور تجدید نظر خوانده واینکه نامبرده اعلام داشته است {جهت فروش آپارتمان نیاز به مبایع نامه وتعاقب ایادی می باشد}که ورقه مذکور با چنین قصدونیت وبدون دریافت هرگونه وجهی تحت عنوان ثمن معامله و یا حتی حق کمسیون مشاوراملاک صورت پذیرفت.

3- قاعده فقهی العقود تابعه القصود که صراحتا بر تاثیر قصدو نیت طرفین در صحت قراردادتاکید داردونیزمویداین معنامی باشد.

4- جهت اثبات صوری بودن ورقه مذکور گواهان و شاهدانی حاضر به ادای گواهی در این خصوص می باشندکه به جهت کشف واقع تقاضای احضارواستماع گواهی نامبردگان رادارد.پیوست 3 شهادت نامه

5-اقوی­ترین دلیل در اثبات ادعای حقیرمبنی برعدم توجه دعوی به اینجانب به علت صوری بودن مبایعه نامه شرایط مندرج در قسمت اخیر بند 1-4 که به صورت دستنویس نگارش شده می باشدکه نقل به مضمون {چون که قبلا یک دانگ به نام خریدار انتقال داده شد .............. باید پایان­کار بگیرد و سند شش دانگ به نام خریدار شود.

ریاست محترم دادگاه ومستشاران گرانقدر

اینجانب محکوم به انجام تعهدی شده ام که اولا اصل عقدبه صورت صوری و با حسن نیت جهت کار­گشایی تنظیم و قصد طرفین وقوع عقد بیع نبوده است ثانیا در جهت پیش بینی مشکلات حتی در همین ورقه صوری نیز شخص تجدید نظرخوانده در قسمت اخیر بند1-4 به صراحتا اقرار واعتراف  داشته که اخذ پایان کار که جزو مقدمات تنظیم سند رسمی است به عهده آقای......... است که فرض صحت بر قبول چنین ورقه به عنوان مبایع نامه تازمانی که پایان کاراخذ نگرددو اینجانب تعهدی در تنظیم سند ندارم زیرا هیچگونه قصوری از سوی اینجانب در جهت تنظیم سند نپذیرفته است که با توجه به قاعده فقهی مقدمه واجب،واجب است تا زمانی که مقدمات تنظیم سند یعنی اخذ پایان کار وتسویه حساب ازسوی متعهد........... صورت نپذیرد اینجانب مرتکب قصوری نگردیده ام تامسئول جبران خسارات باشم نظر به صراحت ماده 227 از قانون مدنی متخلف از انجام تعهد وقتی محکوم به تادیه خسارت می شود که نتواند ثابت نماید که عدم انجام تعهد به رابطه علت خارجی بوده است که نمی توان مربوط به او نمود .

جالب آنکه شخص تجدید نظر خواه که در پرونده حاضر به شماره .............خواستار محکومیت اینجانب به تنظیم سند ومطالبه خسارت گردیده در پرونده دیگری به شماره .............شعبه هفتم حقوقی دعوی رادایر براخذ پایان­کار ،تفکیک موردمعامله وانتقال سندرسمی به طرفیت اینجانب ومتعهد اصلی یعنی آقای .......... مطرح کرد که در حال رسیدگی می باشد که این امر و تقدیم دادخواست مذکورخود بیانگرپذیرش صوری بودن مبایع نامه وصحت اظهارات می­باشد زیرا در قرارداد حاضر اسمی از...........نیست اما در وکالتنامه که از سوی تجدیدنظرخواه مخفی نگاه داشته شده آقای .........مسئول تنظیم سند وتحویل آپارتمان بوده است نه من که در این خصوص تقاضای مطالبه وملاحظه پرونده به شماره ............شعبه هفتم حقوقی...... مزیدامتنان می باشد.

علی ایحال با عنایت به مراتب مذکور به اینکه

الف :مستنددعوی خواهان بدوی به صورت صوری و به قصد تعاقب ایادی ایجاد شده است

ب:جهت اثبات صوری بودن مستند دعوی گواهان به نام های 1 ­-............    2- ...........   3-  ........... حاظر به ادای گواهی بوده خواستار احضار نامبردگان می باشد.

ج- هیچگونه وجهی تحت عنوان ثمن معامله فی مابین طرفین ردوبدل نگردیده است

د- العقود تابعه للقصود

و اینکه حقیر در طی چند سال گذشته با کارو تلاش دارای اندک توشه مادی بوده که نیاز به تخلف از تعهد نداشته وبا سالها سابقه ایثارگری که ناچار از ذکرآن گردیده استدعادارم تا در جهت کشف حقیقت و تشخیص  سره از ناسره حداقل فرصت دفاع و حضور در دادگاه به اینجانب ارائه گردد تا با بیان واقع ودفاع و استماع شهادت گواهان  مراتب نقص دادنامه بدوی و صدور حکم به بی حقی تجدید نظرخوانده صادرگردد.

ضمنا به استحضارعالی میرساندکه در جلسه رسیدگی شعبه هفتم حقوقی ........ به علت بروز عارضه جسمی قادر به حضور در جلسه ودفاع نشده ام .