بسمه تعالی

ریاست محترم شعبه 22 دادگاه تجدید نظر استان مازندران

با عرض سلام و ادب، احتراماَ در خصوص پرونده به کلاسه .......ضمن اعلام وکالت ار آقای داود ابراهیمی سالدهی دفاعیات جهت رد تجدیدنظرخواهی تجدیدنظرخواه بشرح ذیل بحضورتان تقدیم می گردد.

در این پرونده،تجدیدنظرخواه،آقای ......دادخواستی به خواسته اثبات مالکیت و خلع ید یک قطعه زمین به مساحت 200متر مربع واقع در چمستان ،جاده شهربند بطرفیت موکل در دادگاه چمستان اقامه می کند ،و نامبرده در جلسه دادرسی دادگاه بدوی عنوان داشته نقل به مضمون (بنده بعداز انقلاب کشت و زرع نمی کردم لیکن در تصرف بنده بوده و دلیل که دلالت بر مالکیت اینجانب باشد وجود ندارد و خوانده حدود 5الی10 سال است که ملک مذکور تصرف نموده است و دادگاه بدوی به دلیل فقدان ادله اثباتی حکم بر بی حقی مشارالیه صادر نموده است ،حالیه با توجه به مراتب فوق تجدیدنظرخواهی مشارالیه محکوم به رد می باشد.

ایراد شکلی به دادخواست بدوی:

 خواسته خواهان در دادخواست بدوی اثبات مالکیت و خلع ید می باشد ،که این خواسته طبق رای وحدت رویه شماره 672 هیات عمومی دیوان عالی کشور قابلیت استماع را ندارد چرا که خلع ید از املاک غیر منقول فرع بر مالکیت است بنابراین طرح دعوای خلع ید از زمین قبل از احراز و اثبات مالکیت قابل استماع نیست.

به دلایل ذیل تجدیدنظرخواهی تجدیدنظرخواه وارد نمیباشد:

1- با توجه به محتویات پرونده تجدیدنظرخواسته، اساسا رقبه مورد ادعای تجدیدنظرخوانده اصلا مشخص نیست که در کجای آدرس اعلامی در دادخواست بدوی وجود دارد به عبارت دیگر آدرس محل وقوع ملک متنازع فیه در دادخواست دقیقا مشخص نیست و لذا رسیدگی به ادعا اثبات مالکیت یک قطعه زمین  بدون اعلام آدرس دقیق محل وقوع ملک امری عبث می باشد لهذا قبل از استماع گواهی گواهان تحقیق از خواهان در خصوص محل دقیق ملک مورد تنازع را دارم.

2-بعد از اعلام دقیق ادرس  محل وقوع ملک مورد ادعا از سوی تجدیدنظرخواه، تقاضای صدور قرار کارشناسی با هزینه تجدیدنظرخواه جهت بررسی میزان مساحت و متصرفین فعلی رقبه مورد ادعا تجدیدنظرخواه در طبیعت جهت احراز موارد ذیل را دارم

ملک مورد ادعا خواهان آیا دارای سابقه ثبتی می باشد یا خیر؟ اگر دارای سابقه ثبتی میباشد ایا بنام تجدید نظرخواه میباشد یا خیر ؟ آیا ملک مورد ادعای خواهان در تصرف موکل می باشد یا خیر؟ اساسا چه کسی یا کسانی در ملک مورد ادعای تجدیدنظرخواه ،ادعای مالکیت یا ادعای تصرف دارند؟آیا رقبه مورد ادعای خواهان جزو اراضی منابع طبیعی یا جنگلی می باشد یا خیر ؟آیا ملک مذکور که خواهان ادعای مالکیت دارد جزو اراضی موقوفه می باشد یا خیر ؟

علی هذا با توجه با اینکه مستندات دادخواست و محتویات پرونده تجدیدنظرخواسته معد صدور قرار استماع گواهی گواهان نمی باشد از دادگاه محترم تقاضای عدول از قرار مذکور و صدور قرار کارشناسی جهت بررسی مراتب معنونه بهمراه ترسیم کروکی و استعلام از سازمان منابع طبیعی ،اداره ثبت اسناد و املاک ،اداره اوقاف شهرستان نور،اداره آموزش و پرورش شهرستان آمل ،(هنرستان کشاورزی )را دارم 0

3-اگر ادعای تجدیدنظرخواه،نسبت به اراضی مورد تصرف موکل در روستای شهربند باشد ،اولا ...........رقبه مذکور که الان تحت تصرف موکل می باشد،را از آقای حسن ............طبق بیع نامه 4/11/1360 خریداری نموده که از سال 1360 ملک مذکور تحت تصرف موکل می باشد لهذا با توجه به بیع نامه مورخه 4/11/1360 ادعای تجدیدنظر خواه دایر بر اثبات مالکیت رقبه معنونه محکوم به رد می باشد ،چرا که موکل ملک مذکور را از فروشنده بنام آقای حسن اکبری خریداری نموده و از زمان انعقاد بیع نامه رقبه مذکور تحت تصرف موکل بوده است لذا در اجرای ماده 199 قانون آیین دادرسی مدنی تقاضای تحقیق از مسجلین بیع نامه استنادی موکل را دارم.

ثانیاَ:حسب اقرار تجدیدنظرخواه در جلسات دادگاه بدوی اعلام داشته موکل صرفاَ 5الی10 سال اخیر ملک مذکور را تصرف نموده است در حالی که موکل از سال 1360 ملک مذکور را از آقای حسن اکبری خریداری و تا به امروز تحت تصرف داشته است که در اینخصوص درخواست صدور قرار تحقیق و معاینه محلی جهت احراز امر واقع را به جواز حاصله از ماده 249 قانون ایین دادرسی مدنی را  دارم.

ثالثاَ:موکل بعد از خریداری ملک از آقای حسن اکبری ،هنرستان کشاورزی آمل برابر اسناد رسمی در پرونده کلاسه 2/920/1386 (شعبه دوم دادگاه عمومی سابق چمستان )نسبت به تصرفات  موکل اینجانب ادعای مالکیت داشته که پرونده مذکور در آن دادگاه منجر به سازش گردیده است علی هذا جهت احراز واقع به جواز حاصله از مواد 199و215 قانوم آیین دادرسی مدنی مطالبه و مطالعه پرونده استنادی جهت احراز واقع و میزان و مدت تصرف موکل مورد استدعاست .

رابعا :ریاست محترم دادگاه ،رقبه تحت تصرف ضمن اینکه دارای سند عادی خریداری می باشد ،بالغ بر 40سال ملک مذکور تحت تصرف موکل می باشد حالیه با توجه به ماده 35 قانون مدنی و قاعده ید تصرف به عنوان مالکیت دلیل مالکیت است مگر اینکه خلاف آن اثبات گردد که در ما نحن فیه مالکیت موکل و تصرفات آن بر مبنای بیع نامه مورخه 4/11/1360 و تصرفات 40 ساله می باشدلهذا چنین تصرفی محترم و مورد حمایت مقنن است و کسی که مدعی مالکیت مال مربوطه باشد باید در ضمن ابطال اسناد مالکیتی موکل جهت اثبات مالکیت خویش اقدام نمایند .

با احترام